个人自由和权利的最大司法化保护
[摘 要] 在国家权力结构中， 司法权是保障个人自由和权利的最重要力量。本文探讨了个人自由和权利司法保护最大化原则。作者首先分析了个人自由和权利司法保护的必要性， 其次探讨了个人自由和权利司法保护最大化的重要性， 最后提出了本文的结论。本文的结论是： 个人自由和权利司法保护的最大化原则， 应当从目前所处的宪法基本原则的次级原则地位提升为宪法的基本原则。司法救济是各国宪法为个人自由和权利的实现而设置的一项基本制度保障。近年来， 公民宪法权利的司法保护成为国内宪法学界研究的热点问题。围绕公民宪法权利的司法保护， 我国学者进行了广泛而热烈的讨论， 提出了一些设想和建议。①为了实现对个人自由和权利实施尽可能有效和充分的司法保护， 本文从法理学和比较宪法的角度研究了当代西方宪法和宪政发展中出现的对个人自由和权利提供最大司法化保护的发展潮流， 以期对我国的公民权利司法保护制度建设有所裨益。
一、个人自由和权利司法保护的必要性
严格说来， 个人自由和权利的最大司法化保护应该定位在法治原则所属的次级原则的阶位上。换句话说， 它是从法治原则推导出来的法律原则。②我们在此把它独立出来其意无非是要强调它的重要性。就本研究的主题和宗旨说来， 这个原则足以让我们有理由把它提升到宪法、宪政、宪治的基本原则和精神的位阶上来。当然， 我们并不否认， 更不排除其他的手段和力量， 例如道德、政治、经济、社会调节乃至激烈的政治斗争甚至战争等手段和力量， 对个人自由和权利的保护和保障作用； 相反， 我们也积极地倡导和支持这些手段和力量对公民自由和权利发挥尽可能大的保障和促进作用。③但是， 从各国法治和宪政的经验来看， 个人自由和权利的司法保护是防卫性保护的基本手段， 也是最便利、最经常、最有效的保护手段和力量， 其优越性是其他手段和力量所不可比拟和不可替代的。
我们通常指出， 只有建立切实的司法保护机制， 使公民自由和权利一旦受到侵犯， 就能及时地得到公正的司法救济， 这样才能切实地保护公民的自由和权利所带来的好处或效益， 也只有这样， 我们才真正能够说公民的自由和权利具有实际意义。这个道理甚至从反证也可以得到说明。在人类宪法和宪政史上， 过去、现在都出现过且仍存在着这样的事实： 即在宪法上冠冕堂皇地规定着公民享有这样或那样的自由和权利， 但在现实生活中， 由于缺乏相应的特别是有效的司法保护机制， 公民的自由和权利并没有在现实生活中得到实现。④当然， 有些自由和权利是需要一定的物质基础或其他条件， 如劳动权、休息权、享受体面的物质生活权等。这些自由和权利需要经过社会生产力的发展和提高以及物质等方面条件的日益改善来逐步得到实现， 这一点在任何国家， 即使在最发达的国家都是如此。对于因物质等条件的不具备而暂时不能如宪法所规定的那样实现公民自由和权利， 通常都能被人们所理解、接受和容忍； 然而， 人们通常不能理解、接受和容忍的是， 宪法所堂而皇之规定的各项公民自由和权利受到他人， 特别是公共权力部门、政府官员有意无意的侵犯之后， 却得不到及时有效的救济， 甚至会出现有冤无处伸、投诉无门的状况； 更令人不能容忍和愤慨的是， 有些公民的合法自由和权利在饱受政府及其官员的腐败行为、滥权行为的侵害之后， 又遭遇官官相护、地方或部门的保护主义， 甚至是腐败的司法机构或法官的不公正的、枉法的、滥罚的对待。这种状况在一些民主和法治不发达、欠发达的社会和国家绝
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